套路嫖”的刑民界分与犯罪数额认定
开设赌场罪的“情节严重”在实务中如何判断？
案情简介：
本案被告人张瑞，曾因犯开设赌场罪于2010年5月被长乐市公安局刑事拘留，于2011年1月被长乐市人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，缓刑考验期截至2012年8月。
2009年底至2010年6月间，被告人张瑞、李鸣伙同他人在福州市鼓楼区一山上搭建帆布棚开设赌场，以麻将“拔饼”的方式供赌客进行赌博，从中牟利。期间，被告人张瑞、李鸣等人负责赌场的日常管理，并雇佣刘某甲、刘某乙（另案处理）等人在赌场维持秩序、望风等。
2010年7月至11月间，被告人张瑞、李鸣伙同他人在长乐市某村庄旧房屋内开设赌场，以麻将“拔饼”的方式供赌客进行赌博，从中牟利。期间，被告人张瑞、李鸣等人负责赌场的日常管理，并雇佣刘某甲、刘某乙、罗某（另案处理）等人在赌场维持秩序、望风等。
本案被告人于2012年7月因开设赌场罪，被公安机关刑事拘留，由长乐市人民检察院以开设赌场罪提起公诉。长乐市人民法院一审判决二人构成开设赌场罪，判处张瑞有期徒刑四年，李鸣有期徒刑三年。二人不服，上诉至福州市中级人民法院。经审理，二审判决撤销2011年对张瑞的宣告缓刑，撤销一审判决，判处张瑞有期徒刑四年，判处李鸣有期徒刑三年，缓刑三年。
法院观点：
长乐法院：被告人张瑞、李鸣伙同他人以盈利为目的，开设赌场，并从中抽水渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人张瑞、李鸣伙同他人开设赌场时间长，参赌人数多，赌场参与人员分工明确，应认定为开设赌场情节严重。被告人张瑞因犯开设赌场罪于2011年被宣告缓刑后，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他开设赌场犯罪没有判决，应撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。被告人张瑞虽有检举他人贩卖毒品事实的行为，但依法不构成立功，可作为对其量刑时综合考量的情节。被告人张瑞、李鸣伙同他人开设赌场，并参与日常管理，在共同犯罪中作用相当，起主要作用。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在量刑时予以考虑。
福州中院：二上诉人伙同他人开设赌场，并参与赌博和日常管理，不宜认定为从犯。但上诉人李鸣在共同犯罪中作用相对较小，认罪态度较好，且已缴纳全部罚金，经社会调查评估符合社区矫正条件，对其判处缓刑，不致于再危害社会。
福州刑辩律师蔡思斌评析：
《刑法》第三百零三条第二款规定，“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”目前对于“情节严重”，尚无明确规定。结合笔者多年实务经验，可依据赌场的开设时间长短，参赌人数多少，赌博资金及非法获利的大小，赌场参与人员组织分工是否明确等，认定开设赌场情节严重。大致可以包括以下情形：1、赌场具有固定性，应是专门为赌博而设；2、作案次数多，连续犯罪的时间长，存在恶劣的社会影响；3、招引、组织的参赌人员众多；4、投注的金额巨大；5、抽头渔利的累计数额巨大。考虑以上情节，可认定情节严重。
本文为蔡思斌律师根据福州地区法院审判实例编辑、原创，转载请注明出处。此文中所涉及姓名均为化名。
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